福建江夏学院学报

变动中的刑罚结构——由《刑法修正案(九)》引发的思考

苏永生    (河北大学  政法学院, 河北保定 071002)

摘要:死刑被认为是最严厉的刑罚方法,我国现行《刑法》中还有55个犯罪可以判处死刑,这使得我国的刑罚结构还难以摆脱“以死刑为中心”。但不可否认的是,从我国刑法发展历程来看,死刑的中心地位逐渐被蚕食,而罚金刑越来越受到立法者的重视。《刑法修正案(九)》不仅沿着这一方向继续前进,而且使刑罚方法与非刑罚处理方法的衔接得到了进一步加强。从《刑法修正案(九)》的内容来看,我国的刑罚结构已经迈向刑罚适中主义,并朝着死刑的去中心化和罚金刑的中心化方向发展。

关键词:刑罚结构;死刑;罚金刑;刑罚适中主义

 

死刑改革问题新思考——以《刑法修正案(九)》为视角

王志祥  贾  佳    (北京师范大学 刑事法律科学研究院,北京 100875)

摘要:《刑法修正案(九)》对死刑规定修改呈现出以下几个特点:在废除死刑的罪名中,暴力犯罪与非暴力犯罪并存,以非暴力犯罪为主;废除的死刑罪名多数是备而不用的,废除死刑的宣示意义大于实际意义;限制死刑与废除死刑并举;总则与分则同时修改的模式。但依然存在对联合国公约的回应不够、存有进一步废除死刑罪名的空间、对死缓制度的修改不够彻底等问题。未来修法需要修改死刑适用的条件,大幅度废除非暴力犯罪的死刑,在废除非暴力犯罪死刑的同时同步废除暴力犯罪的死刑,完善死缓制度,在司法实践中转变重刑观念并控制死刑的实际适用。

关键词:死刑;刑法修正案(九);死刑罪名;立法完善;司法控制

 

危险驾驶行为入罪的必要性与可行性——以《刑法修正案(九)》的相关规定为视角

彭文华    (苏州大学 王健法学院,江苏苏州 215006)

摘要:将危险驾驶行为予以入罪的必要性是相关的危险驾驶行为必须具有相当程度的危险性,且具有一定的普遍性;可行性是对相关的危险驾驶行为在认定与取证上具有明确性与可操作性,能确保其受到惩罚。《刑法修正案(九)》将“双超”入罪限定为从事校车业务或旅客运输“双超”的做法是欠妥的,不应将从事公路货运“双超”排除在危险驾驶罪的处罚范围之外。将违规运输危险化学品的行为予以入罪具有可行性与必要性,但仍有空白之处。将毒驾、怒驾行为入罪不具有可行性,危险驾驶行为入罪的范围不宜过于扩张。

关键词:危险驾驶;追逐竞驶;毒驾;怒驾

 

儿童福利权国家义务论

吴鹏飞    (江西财经大学  法学院,江西南昌 330013)

摘要:儿童福利权国家义务是由国家作为儿童最高监护人、人权义务主要主体、公共物品重要提供者等身份所决定的,主要包括静态层面的最低核心义务和动态层面的尊重、保护和实现义务,是行为义务与结果义务、消极义务与积极义务的统一。我国儿童福利权国家义务履行呈现城乡、区域(省际)以及福利机构与原生家庭多重二元结构,存在立法碎片化、行政管理虚化、救济程序缺位等问题,亟待采取立法、行政、司法、社会协同、国际合作等方式予以矫正和落实。唯有树立儿童优先理念,将儿童福利上升为国家战略,方能更好地满足儿童基本生存、提高生活质量的福利需求。

关键词:儿童福利;儿童福利权;国家义务;监护

 

试论行政诉讼中规范性文件合法性审查的限度

杨士林    (济南大学 法学院,山东济南 250022)

摘要:新修改的《行政诉讼法》没有将规范性文件纳入行政诉讼的受案范围,而是将其纳入人民法院附带审查的范围,即人民法院在行政诉讼中可以附带审查作为行政行为依据的规范性文件。与西方及我国台湾地区的做法不同,我国法院对规范性文件的审查具有审查方式的附带性、审查范围的有限性、审查目的的针对性、审查深度的有限性以及处理方式的有限性等特征。只有明确了我国法院审查规范性文件合法性的界限,才能正确把握规范性文件合法性审查的分寸和火候,从而做到不缺位、不越位。

关键词:规范性文件;抽象审查;附带审查;拒绝适用

 

我国行政程序卷宗阅览权的确认与司法救济

郭  兵    (浙江大学 光华法学院,浙江杭州 310008)

摘要:随着我国政府信息公开的深入推进,行政知情权逐步衍生出政府信息公开请求权和卷宗阅览权两种不同类型的具体权利。在司法个案与司法解释的共同作用下,卷宗阅览权得以具象化。与政府信息公开请求权不同,卷宗阅览权在我国尚缺乏完善的法律保障制度。通过有效的法律创设机制对卷宗阅览权加以确认和规范,具有重要的现实意义。卷宗阅览权司法救济的困境,反映了“重实体、轻程序”的传统立场。在我国特定的法治背景下,引入预防性行政诉讼机制可以有效实现卷宗阅览权的司法保障。

关键词:行政知情权;卷宗阅览权;法律确认;司法救济

 

论连带责任的追偿权——以侵权连带责任为中心的考察

张平华    (烟台大学 法学院,山东烟台 264005)

摘要:追偿权推动了统一连带责任的确立,完善了连带责任的类型。其理论基础为当然追偿模式,据此,追偿权与连带责任同时成立,但只有责任人履行了义务并导致共同免责,且超过自己份额才能生效;追偿权的效力范围可以超过原权利。在行使程序上,连带责任之诉为普通共同诉讼,判决应尽量划分责任份额;原则上,行使追偿权应另行起诉,但在符合特定要件时也可依申请执行。

关键词:追偿权;连带责任;当然追偿模式;普通共同诉讼

 

论财产保全制度的结构矛盾与消解途径

刘哲玮    (北京大学 法学院,北京 100871)

摘要:财产保全制度是我国民事诉讼法中的一项重要制度,但在司法实践中却体现出制度化(非程序化)、执行化(非诉讼化)、法院化(非当事人化)的特点。这些特点决定了我国财产保全制度中内在的结构性矛盾。在我国,结构性矛盾有二:一为原告的实体权利与被告的正当程序权之间的冲突;二为制度本身对快速及时的价值取向与法官追求正确行为之间的矛盾。比较研究发现,为了化解结构性矛盾,大陆法系和普通法系国家的普遍策略是让保全回归诉讼程序,用程序正义补足保全裁定的正当性。而从诉讼技术角度出发,通过建构担保、临时限制措施等缓冲机制更能较好地实现缓冲效果。

关键词:财产保全;程序正义;缓冲机制;结构性矛盾

 

我国环境刑法中严格责任适用新论

侯艳芳    (山东大学 法学院,山东济南 250100)

摘要:环境问题长期得不到解决已经严重影响到公众对国家管理的信心,并在某种程度上降低了可持续发展的潜力。我国环境刑法是否应当突破过错归责原则而引入严格责任以及在何种限度内适用仍需进行审慎的考量。环境犯罪的刑事犯特征和刑罚功能特征决定了在我国环境刑法中不宜大范围适用严格责任,而严格责任对自然环境主体价值的重视和对刑法目的实现的促进作用则决定了在我国环境刑法中严格责任仍具有一定的适用空间。根据环境犯罪认定之动态模式和静态模式的特点,我国环境刑法中严格责任适用的罪型条件应为污染环境犯罪,刑度条件应为可能判处定罪免刑或者定罪轻刑的环境犯罪。

关键词:环境刑法;严格责任;污染海洋犯罪

 

公司治理中的权力配置模式再认识

张  路    (重庆大学 法学院,重庆 401331)

摘要:权力配置是公司治理的两大核心之一,学者们围绕权力配置提出了各种模式。同已有的各种权力配置模式相比,双重权力模式不仅具有规范性和实证性,而且更有说明力和预测力。无论公司采取何种权力配置模式,董事高管的权力总是趋向最大化。阿里巴巴合伙人制度,是合伙机制与公司制的巧妙结合,其所实现的伟大的公司治理制度创新革命,体现的是公司私权力无限扩张的特征和趋势,公司治理双重权力监管成为必然的选择。

关键词:公司治理;双重权力模式;诚信义务;阿里合伙人制度

 

环保投资机制创新与环境公益信托制度的构建

张世君    (首都经济贸易大学 法学院,北京 100070)

摘要:改善我国生态环境需要持续和充足的资金投入,资金匮乏是制约中国环境保护事业发展的重要原因之一。环境公益信托以其独特的价值功能,克服了主要依靠政府投资治理环境污染问题的不足,创新了环保投资机制。我国虽然在《信托法》中规定了公益信托制度,但对于环境公益信托制度的具体设计尚付阙如。建议我国应制定专门的环境公益信托管理办法,对环境公益信托的实体与程序制度,如信托当事人的权利义务,信托的管理机构与税收优惠,信托财产的经营与维护,信托的设立、变更、终止等问题进行全面规范。

关键词:环境污染;公益信托;环保投资;机制创新

 

论“感情投资”型受贿犯罪的司法认定——兼论受贿罪“为他人谋取利益”要件之取消

李  琳    (东南大学 法学院,江苏南京 211189)

摘要:“感情投资”型受贿犯罪是以人情往来为名,行权钱交易之实的新型受贿犯罪类型。随着“感情投资”型受贿罪逐渐成为当前最为常见多发的受贿罪类型,阻碍其司法认定的“为他人谋取利益”要件备受争议与批判。出于反腐败的现实需要,司法机关与理论界都在事实上采取了对该要件进行实质消解的策略,这是突破罪刑法定原则的危险行为。解决“感情投资”型受贿犯罪的司法认定难题,应当取消受贿罪中的“为他人谋取利益”要件,这一方案比增设收受礼金罪更具合理性。

关键词:感情投资型受贿罪;为他人谋取利益;收受礼金罪

 

会计鉴定意见的民事司法审查

白岱恩  窦衍瑞    (山东政法学院  法学院,山东济南  250014)

摘要:会计鉴定意见是法定证据的一种,必须进行司法审查。通过对鉴定人的资格、意见书的形式、鉴定材料、鉴定程序等方面的审查,可确定其证据能力;通过对鉴定过程、鉴定方法、鉴定意见的论证及质证等方面的审查,可判断其证明力。专家辅助人和专家陪审员的参与,可使司法审查的质量得以保障。

关键词:民事诉讼;会计鉴定意见;司法审查

 

输血致害责任举证规则实证研究

董春华    (华东政法大学 科学研究院,上海 201620)

摘要:《侵权责任法》第54、58条关于医疗侵权责任举证规则的规定,未涉及推定因果关系,将推定过错限制于三类情形,弱化了《证据规定》开始采纳的举证责任倒置规则的影响。基于对输血致害责任领域140个典型案例样本的分析,发现《侵权责任法》弱化举证责任倒置规则的举措未对输血致害责任司法实践产生实质性影响。这与立法条文本身设置、未充分考虑司法实践意见及规范性文件效力位阶混乱有关,与采血输血的专业性及致害的严重性也不无关联。未来法律解释应充分考虑输血致害的特性及司法实践对举证责任倒置的态度,以更好地平衡患者与医疗机构之间的利益。

关键词:输血致害责任;举证规则;举证责任倒置

 

咨询类政府信息公开申请探析

肖卫兵    (上海政法学院 经济法学院,上海 201701)

摘要:咨询类政府信息公开申请是《政府信息公开条例》实施以来较为常见的一种。尤其当这类申请和申请内容不明确联系起来更是增加了实践过程中的判断难度。为了提升申请内容不明确的咨询类申请的答复水平,行政机关未来有必要通过规范该类申请的判定流程,通过补正程序及其他途径在答复前帮助申请人明确申请内容,通过主动公开对咨询类申请的解读,以及考虑采取便民等其他途径回应咨询类申请,推动相关争议的妥善解决。

关键词:政府信息公开;补正;申请内容不明确;咨询类申请

 

黄河三角洲地区生态保护的法律问题实证研究——基于《黄河三角洲高效生态经济区发展规划》实施效果的分析

吕  芳    (山东师范大学 法学院,山东济南 250014)

摘要:法律在黄河三角洲生态保护过程中发挥着至关重要的作用。自《黄河三角洲高效生态经济区发展规划》实施以来,黄河三角洲的生态环境获得了明显改善,该《规划》中规定的2015年约束性发展指标也大都提前实现。然而,该《规划》的实施过程中也暴露出了该区域在生态立法、执法以及司法保护机制中存在的一些问题。对此,应进一步完善黄河三角州生态立法,提高生态执法效率,加强生态环境的司法保护。

关键词:黄河三角洲; 生态保护;生态立法

 

唐朝比附制度研究

黄春燕    (中国社会科学院 法学所,北京 100720)

摘要:任何时空的法律,都存在法律的有限性与案件的复杂性之间的矛盾。如何解决这一矛盾,唐朝在总结前朝比附滥用的教训后,关于比附的立法非常审慎。《唐律疏议》中的比附包括“轻重相举”和列举式比附两种情况。但是,“轻重相举”与比附的外延并不完全相同,因为“轻重相举”分为逻辑上的轻重和事理上的轻重,前者属于当然解释,后者则属于比附。《唐律疏议》关于比附的适用条件规定得非常周密和严格,有效地约束了司法官比附裁断案件的恣意性。

关键词:《唐律疏议》;比附;“轻重相举”;适用条件

 

言论抑或利益——美国宪法对商业言论保护的过去、现在和未来

李一达    (清华大学 法学院,北京 100084)

摘要:在美国宪法的视域下,政治言论因其所具有的社会公益性而得到第一修正案的绝对保护。与之相比,仇恨言论、情色言论等则被视为“低价值言论”而只能受到有限的保护,商业言论作为一种商业活动的附属产物亦在此列。然而,以1960年代民权运动兴起和本世纪初保守主义回潮为背景,美国最高法院内部先后两次出现了应赋予商业言论以绝对保护的呼声。对商业言论给予绝对保护,本意是为了更加平等地保护多元的价值立场,从而促进社会公益。但是,由于商业言论与经济活动具有天然的亲缘性,金钱对言论效力的影响就很难得到有效的限制,进而加剧了价值立场的不平等。更重要的是,最高法院在自由与保守两极之间不断摇摆,司法决断逐渐侵蚀民主政治,广大美国民众日益沦为政治生活中“沉默的大多数”。

关键词:美国宪法;言论自由;低价值言论;商业言论;绝对保护